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定義・当事者間での効力例えば、Ａが所有する土地をとりあえず名前だけＢのものとしておく、こ れが通謀虚偽表示です。
「通謀」というのは、「しめしあわせる」というぐらいの意味でしょうか。 「虚偽」というのは、「ウソ」ですよね。「表示」は「表し示す事」です よね。ですから、「通謀虚偽表示」というのは、「しめしあわせてウソを 表示する」というカンジの意味です。
ところで最初の話ですが、このようなおいしい話が世の中にあるのか？と 疑問に思う方はかなり多いと思います。私もそう思いました。これは実際 には次のような場合に行われることがあります。
例えば、Ａが甲からお金を借りていた。甲はＡがお金を返してくれないの で、Ａが所有している土地を取り上げようとしてきた。そこでＡとしては 土地を取り上げられてはかなわないので、Ａは自分が所有する土地を名前 だけＢ名義にしてくれるようにＢに頼み、Ｂ名義にした。
このようなケースです。まさにＡとＢでしめしあわせて、ウソを表してい ますよね。
このような通謀虚偽表示は無効です。つまり、ＡはＢに対して土地を返せ と主張できます。
Ａは自らＢに頼んでおきながらムシがいいような気もしますが、返還請求 ができます。Ｂも虚偽の状態を作り出すのに加わっていますから、仕方が ないとも言えますね。
第三者との関係はっきり言って、ここまでは問題ありません。問題は、上記の例でＢがＣ に売ってしまったような場合です。このような場合でも、ＡはＡＢ間の無 効を主張して、Ｃから土地を返してもらえるのでしょうか？
結論から言いますと、Ｃが善意の場合には、ＡはＡＢ間の無効を主張して Ｃから土地を返してもらえません（９４条２項）。ここで言う「善意」と は、ＡＢ間が通謀虚偽表示であることを知らない、ということです。逆に、 悪意の場合には、返してもらえます。
なぜでしょうか？
ここでＡとＣを比較してみましょう。Ａは自ら虚偽の状態をつくりだして います。はっきり言って悪いヤツです。これに対して、Ｃは虚偽の状態を 作り出すことに、加わったわけではありません。ここがＢとは違います。 しかも、Ｃはすばらしい土地を手に入れたと、喜んでいるかも知れません。
そこで、ＣがＡＢ間の事情（虚偽表示であること）につき善意の場合には、 ＡはＡＢ間が無効であることをＣに主張できない、つまりＡはＣから土地 を返してもらえない、ということになるのです。すばらしい土地を手に入 れた、と喜んでいるＣを保護してあげなくてはなりません。
一方、Ｃが悪意の場合（ＡＢ間が通謀虚偽表示であることを知っている） には、ＡはＣに対してＡＢ間の無効を主張できる、つまり土地を返しても らえます。Ｃが悪意の場合には、そもそもＡＢ間が無効であることを知っ ているわけです。この場合には、Ｃを保護する必要はないことになります。 Ｃが悪意の場合には、ＡＢ間が無効であることに便乗しようという意識も あるのかもしれません。そのようなＣは保護に値しませんね。
つまり、ここの問題は、Ｃが保護するに値するほどかどうか、という問題 です。
法は、Ｃが善意ならば保護に値すると考えています。
なお、ここでＣが善意で保護されるためには対抗要件（要するに、土地で あれば登記です）を備えていることが必要か、という問題があります。必 要ありません。
上記の例で言えば、Ｃは善意であれば、土地の登記を具備していなくても 保護されます。つまり、土地は返さなくてもよいのです。これは、それだ け虚偽表示をしたＡが悪い、ということです。
第三者Ｃとの関係で、転得者の問題があります。
上記の例で、さらにＣがＤに売った、というような場合です。ＣがＡＢ間 の事情につき悪意だが、Ｄが善意の場合はどうでしょう？この場合、Ｄを 転得者といいます。はたして転得者Ｄは、保護されるのでしょうか？
この場合、やはりＤは保護されます。Ｄが保護されるというのは、さきほ どの善意のＣが保護されるというのと同じです。Ｄは善意であれば保護さ れ、登記などの対抗要件もいりません。Ｃの場合と同じように考えてくだ さい。
行政書士試験、公務員試験、法学検定などの各試験の、いずれの試験を受 けるにしても、通謀虚偽表示については、以上のことは最低限おさえてお いて下さい。
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